Последняя поправка к Директиве ЕС об административном сотрудничестве (DAC6) требует, чтобы посредники ЕС (а в в некоторых случаях соответствующие налогоплательщики ЕС) сообщать своим национальным налоговым органам о потенциально агрессивных или злоупотребляющих трансграничными налоговыми соглашениями (подотчетные трансграничные соглашения или RCBA). Параллельно в некоторых юрисдикциях применяются правила обязательного раскрытия информации (MDR) ОЭСР, которые в основном применяются к соглашениям, подпадающим под категорию D DAC6.

В этом блоге обсуждается влияние DAC6 и OECD MDR на трастовый и фидуциарный сектор, и он является частью серии статей, призванных помочь нашим клиентам реагировать на новые нормативные требования.

Что делает договоренность через службу доверия подлежащей отчетности?

Если коротко, то RCBA означает любую договоренность, которая:

• касается либо более чем одного государства-члена ЕС, либо государства-члена ЕС и третьей страны, включая Швейцарию (так называемая «трансграничная договоренность»); и
• соответствует по крайней мере одной из характеристик или характеристик, известных как «признаки», которые перечислены в категориях от A до E в приложении к DAC6. Эти меры свидетельствуют об агрессивном налоговом планировании или уклонении от уплаты налогов.

Доверительные управляющие будут участвовать в трансграничных соглашениях, если они имеют связь с ЕС и обслуживают иностранных клиентов, или в случае доверительных управляющих из стран, не входящих в ЕС, если они обслуживают клиентов из ЕС.

Кроме того, обязательства по отчетности могут возникнуть, если доверительный управляющий является резидентом юрисдикции, реализующей MDR, и предоставляет договоренность, которая имеет намерение или следствием обход или уклонение от требований Общего стандарта отчетности ОЭСР (CRS), или предоставляет непрозрачную оффшорную структуру, которая маскирует текущую бенефициарную собственность.

Какие фидуциарные услуги могут соответствовать стандарту DAC6/MDR?

Может показаться, что DAC6 не должен затрагивать трастовые структуры и доверенных лиц, поскольку традиционно они не являются резидентами стран-членов ЕС.

Трастовые компании предоставляют клиентам услуги в отношении богатства, имущества и наследования, а также планирования переезда. Налоговые соображения являются ключевым аспектом этих услуг, и поэтому могут быть предоставлены консультации в рамках отличительных черт DAC6 или MDR. Некоторые наглядные примеры поясняются ниже.

• Трастовые компании могут предоставить клиенту стандартный шаблон договора о доверительном управлении, который затем дорабатывается внешним юристом клиента. В таких случаях трастовая компания, скорее всего, будет знать, в какой степени договор был адаптирован и соответствует ли он критерию A.3 согласно DAC6 для стандартизированной документации.
• Доверительные собственники могут создать трастовую структуру, в результате которой доход будет конвертироваться в капитал, дары или другую категорию дохода, облагаемого налогом по более низкой ставке или не облагаемого налогом. В таких случаях критерий основной выгоды, скорее всего, будет выполнен, и требуется отчетность в соответствии с критерием B.2 DAC6.
• Доверительные службы могут соответствовать одному из критериев категории D в соответствии с DAC6 или подпадать под действие MDR, если они приводят к непредставлению отчетов в соответствии с CRS. Примером может служить предоставление вводящей в заблуждение информации финансовому учреждению при открытии счета о реальных дискреционных бенефициарах траста. Например, назначив благотворительную организацию единственным дискреционным бенефициаром при открытии счета и впоследствии заменив благотворительную организацию предполагаемыми дискреционными бенефициарами без уведомления финансового учреждения.
• Доверительные собственники могут реструктурироваться путем перехода от траста к компании в качестве инвестиционного инструмента, чтобы не сообщать о дискреционных бенефициарах траста как о контролирующих лицах:это может подпадать под категорию D DAC6 или MDR. .
• Доверительные собственники также могут соответствовать одному из признаков категории D (и MDR), когда они обычно действуют по указанию другого лица, даже если это лицо не признано доверительным управляющим или защитником в соответствии с договором о доверительном управлении (что скрывает личность человека). .
• В некоторых случаях клиенты траста могут попросить доверительного управляющего оплатить счета от имени клиента или зачислить сумму на предоплаченную дебетовую или кредитную карту. Если такие платежи не рассматриваются как распределение и не учитываются для целей CRS, такие услуги потенциально могут быть отнесены к признакам категории D согласно DAC6 или признакам MDR.

Обязаны ли попечители отчитываться?

Ответственность за отчетность для RCBA лежит на доверительном управляющем, зависит от того, имеет ли доверительный управляющий связь с ЕС (например, место жительства в ЕС) и его участие в соглашении. Кроме того, соответствие каким-либо из критериев будет зависеть от типа предоставляемой консультации или услуги.

В будущем поставщики трастовых услуг и услуг по администрированию компаний должны будут тщательно изучить признаки, относящиеся к основному критерию выгоды, а также те, которые касаются автоматического обмена информацией и бенефициарного права (так называемые признаки «D»).

Могут быть случаи, когда доверительный управляющий не обязан отчитываться, например, потому что он является резидентом юрисдикции, не входящей в ЕС, или потому что его знаний недостаточно, чтобы определить, что основным преимуществом соглашения является получение налогового преимущества. В таких случаях от других вовлеченных посредников из ЕС или от клиента из ЕС, получающего выгоду от соглашения, может потребоваться отчетность.

Попечители также должны рассмотреть вопрос о применении MDR ОЭСР и его влиянии на их обязательства по отчетности. Внедрение MDR уже началось, и несколько юрисдикций добились прогресса. Например, Гернси и Джерси инициировали консультации по применению правил, и ожидается, что законодательство будет опубликовано к 31 декабря 2019 года; а Южная Африка уже опубликовала проект закона о МЛУ.

Что теперь делать попечителям?

Из-за высокой сложности создания трастовых структур мы считаем, что доверительные управляющие должны проводить индивидуальный анализ каждого из своих трастовых соглашений.

Приведенные выше примеры иллюстрируют важность оценки воздействия, которая должна позволить попечителям определить приоритетные области и соответствующим образом структурировать свои процедуры реализации DAC6/MDR. Попечители должны внедрить процессы и средства контроля для выявления RCBA. Когда доверительный управляющий оценивает, что RCBA не подлежит отчетности, для целей аудита он, тем не менее, должен документировать статус соглашения, не подлежащий отчетности, с указанием причин для такой оценки.

Несмотря на то, что Швейцария в настоящее время не опубликовала никаких правил раскрытия информации для посредников, швейцарские поставщики услуг должны знать о последствиях DAC6/MDR для своих клиентов. Если швейцарский доверительный управляющий оказывает услугу налогоплательщику ЕС, и эта услуга квалифицируется как RCBA, обязательство по отчетности ложится на налогоплательщика ЕС. В этом случае швейцарские доверительные управляющие должны рассмотреть вопрос о том, несут ли они фидуциарную обязанность информировать своих клиентов из ЕС о DAC6 и могут ли они и каким образом помогать клиентам в выполнении их обязательств в соответствии с DAC6.

От:Ольга-Василики Плузиу, менеджер по налогам на финансовые услуги; Атила Демирай, старший консультант по налогам на финансовые услуги.